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（鲁劳社〔2002〕43 号２００２ 年 8 月 １3 日）

各市劳动和社会保障局：

为进一步做好劳动争议处理工作，切实维护劳动者和用人单位的合法权益，根据《中华人民共和国劳动法》和《山东省劳动合同条例》及有关法律、法规规定，结合我省审理劳动争议案件的实际，现就劳动争议案件审理中的有关问题提出如下意见，请遵照执行。

一、劳动争议的受理

(一)民办非企业单位与劳动者之间发生劳动争议，当事人向劳动争议仲裁委员会申诉，符合受理条件的，劳动争议仲裁委员会应当受理。

(二)劳动者与用人单位因业务收入提成发生争议，双方存在劳动关系，且该提成作为劳动者劳动报酬，当事人向劳动争议仲裁委员会申诉的，劳动争议仲裁委员会应当受理。

(三)劳动争议仲裁委员会受理劳动争议，应对双方是否存在劳动关系进行审查。劳动关系明确的，应依法立案受理；劳动关系不明确的，但双方签订了协议，协议内容涉及劳动权利义务，应依法受理，并依据有关劳动法律、法规和协议作出处理，否则不属于劳动争议，不予受理。

(四)劳动者与用人单位发生下列争议，当事人向劳动争议仲裁委员会申诉的，劳动争议仲裁委员会不应受理，并告知其向有关部门申请处理：

1、  聘用人员与村民委员会、居民委员会之间因报酬待遇发生的争议；

2、  通过政府行政指令安置的军队转业干部、转业士官、城镇退役士兵等人员，用人单位拒绝接收，双方未签订劳动合同，也未形成事实劳动关系发生的争议。

(五)劳动者和用人单位因工(公)伤认定问题发生争议，当事人向劳动争议仲裁委员会申诉的，劳动争议仲裁委员会应建议当事人先向有关部门申请工(公)伤认定。当事人坚持要求劳动争议仲裁委员会受理的，劳动争议仲裁委员会可以在收到申诉书后的7日内，先委托有关部门进行工(公)伤认定，仲裁程序予以中止。对于认定工(公)伤的，应依法立案审理；对于未认定工(公)伤的，劳动争议仲裁委员会不予受理。

(六)劳动者被认定工(公)伤后，因要求工(公)伤待遇与用人单位发生争议，向劳动争议仲裁委员会申诉的，劳动争议仲裁委员会应建议当事人先向有关部门申请工伤等级鉴定。当事人坚持要求劳动争议仲裁委员会受理的，劳动争议仲裁委员会可以在收到申诉书后的7日内，先委托有关部门进行工(公)伤等级鉴定，仲裁程序予以中止。工(公)伤等级鉴定结论作出后，应依法立案审理。

(七)劳动争议仲裁委员会受理案件后，依法作出仲裁裁决前，被诉人提起反诉的，如反诉请求与原申诉请求基于同一事实和理由，且与原争议的解决密切相关，劳动争议仲裁委员会应予受理，并与原申诉一并审理，审理期限从反诉受理之日起重新计算。审理过程中，申诉人申请撤诉的，不影响反诉的审理。

 

二、劳动争议仲裁申诉时效

(八)因用人单位拖欠、克扣工资或欠缴社会保险费引起的劳动争议，如上述行为具有连续性或不间断性，应视为连续侵权行为，劳动者可随时向劳动争议仲裁委员会申诉，劳动争议仲裁委员会应一并处理。侵权行为已终了的，劳动者应当在侵权行为终了之日起60日内申请仲裁。

(九)用人单位与劳动者因工伤补偿或其他争议自行达成和解协议后，一方当事人反悔的，仲裁申诉时效应从和解协议签字之日起计算，超过60日的，视为超过仲裁申诉时效。

 
三、劳动争议仲裁主体

(十)依法设立并领取营业执照，能够独立承担劳动法律责任的企业分支机构，可以视为用人单位。劳动争议仲裁委员会可以列其为劳动争议主体。但劳动者在企业分支机构中工作，与企业法人订立劳动合同的，应以企业法人作为劳动争议主体。

(十一)国家机关、企事业单位、社会团体的内部职能部门或没有领取营业执照的分支机构以其名义与劳动者订立劳动合同的，或者没有订立劳动合同但存在事实劳动关系的，双方发生争议，应以国家机关、企事业单位、社会团体为当事人。

(十二)用人单位被吊销营业执照或注销，劳动者因拖欠工资、欠缴社会保险费等与用人单位发生争议，用人单位成立清算组织的，应将企业或清算组织列为被诉人，没有清算组织的，应列负有清算义务的主体为被诉人。

(十三)企业法人领取《企业法人营业执照》后满6个月尚未开展经营活动或停止经营活动满1年，视同歇业。职工因拖欠工资、欠缴社会保险费等与用人单位发生争议，如果企业没有被注销，可以列企业法人为被诉人；如果该企业实际处于无人管理状态，且未组织清算，可以列企业和清算主体为共同被诉人；如果企业因歇业被注销，可以列负有清算义务的主体为被诉人。

(十四)劳动者在用人单位与其他平等主体签订承包经营合同期间与发包方或承包方发生劳动争议，应以劳动者是否与发包方或承包方存在劳动关系为依据确定用人单位主体。如果劳动者与发包方存在劳动关系，而承包方为实际用人单位和受益人，应确定发包方为用人单位主体，承包方应列为第三人；如果劳动者由承包方自行招用，承包方又是法人或依法设立的其他组织，应列承包方为用人单位主体；如果承包方不具备用人单位主体资格，应列承包方和发包方为共同当事人。

(十五)劳动者在用人单位内部承包经营期间与发包方或承包方发生劳动争议的，应列用人单位为当事人。

 

四、劳动争议审理中的有关问题

(十六)用人单位经职工大会、职工代表大会通过或由股东会、股东大会、董事会等权力机构依相应民主程序制定的劳动规章制度，如不违反国家法律、法规及有关政策规定，并公开告知职工，可以作为审理劳动争议案件的依据，否则不应作为劳动争议处理的依据。

(十七)依法签订的劳动合同是处理劳动争议的依据。劳动争议仲裁委员会对劳动合同效力应当从订立劳动合同的主体、内容、程序、形式等方面进行审查，不符合法律、法规规定的，不具有法律约束力。

在劳动合同履行过程中，劳动者与用人单位就劳动权利义务依法达成的协议，视为对原劳动合同的变更，可作为处理劳动争议的依据。

(十八)劳动者提前30日以书面形式通知用人单位解除劳动合同，用人单位应当予以办理解除劳动合同手续。用人单位因要求劳动者支付违约金、承担赔偿责任发生争议，向劳动争议仲裁委员会申诉的，劳动争议仲裁委员会应依据《山东省劳动合同管理条例》第三十一条的规定作出处理。

(十九)劳动者与用人单位因一方擅自解除劳动合同另一方要求支付违约金发生争议，当事人一方要求支付违约金不当的，劳动争议仲裁委员会可以根据一方违约给对方造成的实际损失予以变更。

(二十)用人单位主体资格改变后，劳动者被安置在主体资格改变后的单位工作，在解除或终止劳动合同时，因经济补偿期限与主体资格改变后的单位发生争议，向劳动争议仲裁委员会申诉的，劳动争议仲裁委员会可以用人单位主体资格改变时签订的安置职工协议为依据作出处理；没有协议或协议规定不明确的，由主体资格改变后的单位承担。